Drag-Along Right-klausulen i investeringsaftaler for startups

Især når venturevirksomheder modtager investeringer, kan der være bestemmelser om drag-along-rettigheder i investeringsaftalens indhold. Der er mange overvejelser at gøre om drag-along-rettigheder, såsom om de overhovedet bør inkluderes i investeringsaftalen, og hvis ja, hvad indholdet bør være. I denne artikel vil vi forklare om drag-along-rettigheder i investeringsaftaler.

https://monolith.law/corporate/importance-and-necessity-of-investment-contract[ja]

Hvad er Drag Along Right?

Drag Along Right er “en rettighed, der under visse betingelser, giver investorer mulighed for at tvinge ledelsen og andre aktionærer til at deltage i M&A eller exit” (Tetsuya Isozaki, “Equity Finance for Startups”, side 139). Drag Along Right kan også blive omtalt som tvungen salgsret, salgsanmodningsret eller overførselsanmodningsret.

Især investeringer i opstartsvirksomheder fra venturekapitalfonde sker ofte med forventningen om, at opstartsvirksomheden på et tidspunkt vil gennemføre en exit, hvilket vil muliggøre tilbagebetaling af investeringen. Drag Along Right er en klausul, der gør det lettere for investorer som venturekapitalfonde at gennemføre den ønskede exit.

Formålet med Drag-Along Rights

De primære formål med Drag-Along Rights er som følger:

1. At tvinge minoritetsaktionærer til at sælge deres aktier
2. At tvinge ledelsen til at sælge deres aktier

Som det fremgår af ovenstående punkt 1 og 2, er Drag-Along Rights en klausul, der fastsættes i investeringsaftaler på anmodning af investorer som venturekapitalfirmaer. Med Drag-Along Rights kan venturekapitalfirmaer og lignende investorer tvinge minoritetsaktionærer og ledelsen til at sælge deres aktier, gennemføre M&A eller Exit af venturevirksomheder, hvor de har investeret, og derved sikre tilbagebetaling af deres investerede kapital.

At tvinge minoritetsaktionærer til at sælge deres aktier

Der er overordnet set følgende metoder til M&A:

1. Overdragelse af aktier
2. Virksomhedsreorganisering (aktieudveksling, aktieoverførsel, fusion osv.)
3. Overførsel af virksomhed (virksomhedsoverdragelse, virksomhedsopdeling osv.)

Om punkt 1.

En metode til M&A gennem aktieoverdragelse er, at den, der ønsker at erhverve en venturevirksomhed, erhverver alle aktierne i den pågældende venturevirksomhed. Men hvis nogle af aktionærerne i den pågældende venturevirksomhed nægter at overdrage deres aktier, bliver det svært at erhverve alle aktierne.

Derfor kan det være en god idé at fastsætte en klausul i investeringsaftalen, der tvinger minoritetsaktionærer til at sælge deres aktier.

Om punkt 2. og 3.

For at gennemføre metoderne i punkt 2. og 3., kan det i princippet gøres ved en særlig beslutning på generalforsamlingen (som regel kræves det, at aktionærer, der har mere end halvdelen af stemmerettighederne, der kan udøves på generalforsamlingen, er til stede, og at mere end to tredjedele af de stemmer, der er til stede, er for). Derfor kan man sige, at det er lettere at gennemføre end metoden i punkt 1., hvor alle aktier skal erhverves.

Men hvis man vælger metoderne i punkt 2. og 3., er der i selskabsloven fastsat systemer til beskyttelse af modstående aktionærer (som retten til at anmode om aktiekøb osv.). Hvis man følger denne procedure i selskabsloven, kan det tage tid og koste penge. Derfor kan det være en god idé at fastsætte en klausul i investeringsaftalen, der tvinger minoritetsaktionærer til at sælge deres aktier.

At tvinge ledelsen til at sælge deres aktier

Investorer som venturekapitalfirmaer investerer med det formål at opnå kapitalgevinster gennem børsnotering (IPO) eller M&A. Derfor kræver venturekapitalfirmaer og lignende investorer, at venturevirksomheder og lignende fastsætter en klausul i investeringsaftalen, der tvinger ledelsen til at sælge deres aktier, så de kan gennemføre en IPO eller M&A på det rette tidspunkt.

Krav for udøvelse af Drag-Along Right

Som forklaret ovenfor, kan Drag-Along Right udøves, hvis visse betingelser er opfyldt. Selvom Drag-Along Right er fastlagt i investeringsaftalen, kan det ikke udøves, hvis de specifikke betingelser ikke er opfyldt. Derfor er det meget vigtigt at definere, hvad disse ‘specifikke betingelser’ er.

Og hvordan man definerer disse specifikke betingelser skal overvejes i forhold til formålet med at fastlægge Drag-Along Right.

Udøvelsesbetingelser i tilfælde af at tvinge minoritetsaktionærer til at sælge deres aktier

Hvis formålet med at fastlægge Drag-Along Right er at tvinge minoritetsaktionærer til at sælge deres aktier, kan følgende krav overvejes som betingelser for at tillade udøvelse:

1. For at udøve Drag-Along Right skal der være en godkendelse på ○% eller mere / mere end ○ ud af ○ af den samlede stemmeret blandt aktionærerne
2. For at udøve Drag-Along Right skal der være en godkendelse på ○% eller mere / mere end ○ ud af ○ af den samlede stemmeret blandt de foretrukne aktionærer, og der skal være godkendelse fra virksomhedens bestyrelse

Med ovenstående krav forventes det ikke, at der vil være en stor risiko for ledelsen.

Udøvelsesbetingelser i tilfælde af at tvinge ledelsen til at sælge deres aktier

Hvis formålet med at fastlægge Drag-Along Right er at tvinge ledelsen til at sælge deres aktier, og hvis man fastlægger kravene som ovenfor, vil det være svært at udøve Drag-Along Right, hvis ledelsen er imod udøvelsen af Drag-Along Right. Derfor er det ofte tilfældet, at kravet om “godkendelse på ○% eller mere af den samlede stemmeret blandt de foretrukne aktionærer” er fastlagt. Men med dette krav kan beslutningen om at sælge aktier overlades til venturekapitalister og lignende, og det er muligt, at ledelsen vil modsætte sig dette.

Derfor er det nødvendigt at overveje et kompromis mellem venturekapitalister og lignende og virksomheden omkring kravene til udøvelse af Drag-Along Right, herunder tidspunktet for udøvelse og salgsprisen for aktierne.

Overvejelser ved valg af målgruppe for Drag-Along Right

I investeringsaftaler, hvor Drag-Along Right er defineret, er det nødvendigt at overveje, hvilken rækkevidde af personer, der skal tvinges til at sælge deres aktier, i forhold til formålet med at definere Drag-Along Right.

Målgruppe i tilfælde af at tvinge minoritetsaktionærer til at sælge deres aktier

Hvis formålet med Drag-Along Right er at tvinge minoritetsaktionærer til at sælge deres aktier, er det nødvendigt at inkludere alle aktionærer, der potentielt kan være imod salget af aktier, som målgruppe for tvungen salg. Dog, hvis der er mange aktionærer, kan det medføre betydelige tids- og omkostningsmæssige omkostninger at indgå en investeringsaftale med alle aktionærer.

Derfor er der tilfælde, hvor man i stedet for en investeringsaftale opretter en hensigtserklæring eller en aftale, der kun indeholder bestemmelser om Drag-Along Right og betragtes som en likvidationsbestemmelse, og indgår en separat aftale fra investeringsaftalen.

https://monolith.law/corporate/investment-contract-liquidation-provision[ja]

Målgruppe i tilfælde af at tvinge ledelsen til at sælge deres aktier

Hvis formålet med Drag-Along Right er at tvinge ledelsen til at sælge deres aktier, er det tilstrækkeligt at gøre kun bestemte medlemmer af ledelsen til målgruppe for tvungen salg, hvilket er forskelligt fra tilfældet, hvor formålet er at tvinge minoritetsaktionærer til at sælge deres aktier. Derfor, når ledelsen er målgruppen, er det tilstrækkeligt at definere Drag-Along Right som en del af investeringsaftalen uden at indgå en hensigtserklæring eller en aftale, hvilket er forskelligt fra tilfældet, hvor formålet er at tvinge minoritetsaktionærer til at sælge deres aktier.

Imidlertid er der i praksis ofte tilfælde, hvor de to formål er blandet, og i sådanne tilfælde er det nødvendigt at gøre alle aktionærer til målgruppe for tvungen salg.

Om betaling ved udøvelse af Drag-Along Rights

Ved udøvelse af Drag-Along Rights er det nødvendigt at overveje, om der er behov for at skelne mellem almindelige aktier og foretrukne aktier i forhold til betaling, og det skal passende reguleres.

Opsummering

Vi har hermed forklaret om drag-along rettigheder i investeringsaftaler. Drag-along rettigheder er en klausul, som investorer, såsom venturekapitalfirmaer, der forsøger at genvinde deres investerede kapital, lægger stor vægt på. Derfor er det nødvendigt at overveje indholdet grundigt, når man fastsætter sådanne rettigheder. Da drag-along rettigheder kræver specialiseret viden, er det ønskeligt at få en advokat, der er ekspert på området, til at udarbejde investeringsaftaler eller at modtage rådgivning fra en advokat.