Term Sheet for Investeringsaftaler vedrørende Tredjepartsallokering af Kapitalforhøjelse

Når venturevirksomheder rejser kapital fra tredjeparter som VC (Venture Capital), er det normalt, at nye aktier tildeles til investorer som VC gennem en tredjeparts allokeringsforøgelse. Når en tredjeparts allokeringsforøgelse udføres, er der mange punkter, der skal fastlægges i investeringsaftalen, så det er almindeligt at oprette et term sheet i kontraktforhandlingsfasen. Derfor vil jeg forklare, hvad der kan være punkter, der bliver centrale i kontraktforhandlinger, som er angivet i term sheet for investeringsaftalen.

Hvad er en investeringsaftale?

Når en virksomhed modtager investeringer fra tredjeparter som VC’er, er det nødvendigt at indgå en aftale, der fastlægger investeringsbetingelserne. Parterne i denne aftale er virksomheden, der modtager investeringen, de eksisterende aktionærer, såsom grundlæggerne, og de nye investorer, såsom VC’er.

Det er ikke et krav i henhold til den japanske virksomhedslov (Companies Act) at indgå en investeringsaftale, men hvis en sådan aftale ikke indgås, kan det være svært for virksomheden, der har modtaget investeringen, at bevise, at de penge, de har modtaget fra VC’er, var beregnet til investering. Dette kan senere blive en kilde til konflikter. Hvis det ikke kan bevises, at pengene var beregnet til investering, er der en risiko for, at VC’erne senere kan trække deres investering tilbage. Derfor er det vigtigt for virksomheder, der modtager investeringer, at indgå en investeringsaftale korrekt.

Behovet for at indgå en investeringsaftale er nærmere beskrevet i følgende artikel.

Relateret artikel: Hvad er en investeringsaftale? Nødvendigheden af at indgå en aftale for virksomheder [ja]

Typer af investeringsaftaler

Det er ikke umuligt at oprette en investeringsaftale som en enkelt kontrakt, men normalt opdeles den i flere kontrakter afhængigt af indholdet. De vigtigste kontrakter, når man indgår en aftale med en investor, er investeringsaftalen og aktionæraftalen.

En investeringsaftale er en kontrakt, der indgås mellem virksomheden, der modtager investeringen, og den nye investor, såsom en VC. Denne aftale fastlægger bestemmelser om indholdet af de aktier, der er genstand for investeringen, samt om den finansielle og ledelsesmæssige situation i virksomheden, der er grundlaget for investeringsbeslutningen.

En aktionæraftale, derimod, er en aftale, der indgås med inddragelse af eksisterende aktionærer, såsom grundlæggerne. I mange tilfælde ejer de eksisterende aktionærer, såsom grundlæggerne, mere end halvdelen af aktierne i virksomheden, der modtager investeringen. Ifølge den japanske virksomhedslov (Companies Act) kan en aktionær, der ejer mere end halvdelen af aktierne, i princippet træffe beslutninger alene om grundlæggende forretningsanliggender. Mange VC’er og lignende investorer investerer med det formål at deltage i ledelsen, men for at realisere dette er det nødvendigt at binde de eksisterende aktionærer, der opretholder en aktieandel på over halvdelen, gennem en kontrakt.

Forholdet mellem investeringsaftalen og aktionæraftalen er nærmere beskrevet i følgende artikel.

Relateret artikel: Forholdet mellem investeringsaftalen og aktionæraftalen [ja]

Tredjepartsallokering af kapitalforhøjelse i investeringsaftaler

Når investeringen fra VC’er og lignende er i form af aktier, vil virksomheden, der modtager investeringen, udstede nye aktier til investorerne. Den metode, der anvendes i denne situation, er tredjepartsallokering af kapitalforhøjelse. Dette er en procedure, hvor virksomheden giver en bestemt tredjepart retten til at tegne de nye aktier, den udsteder, og VC’er og lignende investorer køber disse. Det er en af de metoder til udstedelse af aktier, der er fastlagt i den japanske virksomhedslov (Companies Act). Når man udsteder aktier gennem tredjepartsallokering af kapitalforhøjelse og rejser penge fra VC’er og lignende investorer, er der mange ting, der skal afgøres i forhandlingsfasen, herunder investeringsbetingelserne.

Term Sheet i Investeringsaftaler

Betydningen af en term sheet

Når man udsteder nye aktier gennem en tredjeparts allokerede kapitalforhøjelse for at rejse kapital fra investorer som VC’er, bliver det nødvendigt at indgå en investeringsaftale. Indholdet af denne investeringsaftale har en tendens til at være omfattende, og der er behov for at justere komplekse rettighedsforhold i kontraktforhandlingsfasen med flere parter.

Af denne grund er det i praksis almindeligt at oprette en term sheet, der opregner de vigtigste kontraktbetingelser i en oversigt før oprettelsen af investeringsaftalen, og bruge denne som grundlag for kontraktforhandlinger.

Elementer i term sheet

Elementerne i en term sheet i investeringsaftaler og aktionæraftaler varierer afhængigt af investeringsprojektet, men de vigtigste elementer er som følger. Bemærk, at hvis der udstedes præferenceaktier, vil der også blive tilføjet oplysninger om præferenceaktionærer.

• Information om kontraktens parter
• Oversigt over kapitalfremskaffelse (type af aktier der udstedes, det samlede antal aktier der kan udstedes og det samlede antal udstedte aktier, antal aktier der udstedes, udstedelsespris, det samlede beløb af indbetalte penge, betingelser for indbetaling, kapital osv., betalingsdato, anvendelse af midler osv.)
• Information om præferenceaktier (prioriteret udbytte, prioriteret fordeling af resterende aktiver, opkøbsret, opkøbsklausuler, stemmerettigheder, aktiesplit osv.)
• Information om aktier (repræsentation og garantier, investorers prioriterede tegningsret, håndtering af kontraktbrud, kontraktens ophør osv.)
• Information om virksomhedens drift (anvendelse af midler, klausuler om bestræbelser på børsnotering, udsendelse af direktører og observatører, forhåndsgodkendelse og forhåndsmeddelelse til investorer, oplysninger til investorer, forpligtelse til dedikation fra grundlæggende aktionærer osv.)

Forhold vedrørende klasseaktier

Når man modtager investeringer fra VC’er og lignende, og udsteder klasseaktier, vil vilkårene for klasseaktier blive angivet i term sheet. Klasseaktier er aktier, hvor nogle af rettighederne varierer, og de kan blive brugt, når man modtager investeringer fra VC’er og lignende.

For eksempel, der er klasseaktier, der har forskellige vilkår for overskudsfordeling og fordeling af resterende aktiver, eller klasseaktier, der giver vetoret i visse generalforsamlingsbeslutninger. Investorer som VC’er og lignende forventer at være involveret i virksomhedens ledelse efter investeringen, så de kan udstede klasseaktier med sådanne vilkår.

Når man udsteder klasseaktier, vil indholdet af klasseaktierne blive angivet i term sheet. For eksempel, vil en post om prioritering af fordeling af resterende aktiver være som følger:

〇 yen pr. aktie (〇% i forhold til det indbetalte beløb pr. aktie) prioriteret over almindelige aktier, [samme eller prioriteret] i forhold til 〇 præferenceaktier, og [deltagende eller ikke-deltagende]

https://www.meti.go.jp/press/2018/04/20180402006/20180402006-1.pdf

For mere detaljeret forklaring om vilkårene for klasseaktier i investeringsaftaler, se følgende artikel.

Relateret artikel: Udstedelse og indhold af klasseaktier i venture investeringsaftaler [ja]

Emner vedrørende aktier

Ved investering er der flere emner vedrørende de aktier, der udstedes. Vi har detaljeret forklaret klausulerne vedrørende aktier i investeringskontrakter i artiklen nedenfor.

Relateret artikel: Hvad er klausulerne vedrørende aktier i en investeringskontrakt? [ja]

• Klausuler vedrørende fortrinsret til nye aktier, der udstedes
• Klausuler vedrørende fortrinsret til køb og forkøbsret
• Klausuler vedrørende aktiekøb
• Klausuler vedrørende fælles salgsret og overførselsdeltagelsesret
• Klausuler vedrørende overførsel af aktier
• Klausuler vedrørende drag-along rettigheder
• Klausuler vedrørende formodet likvidation

Klausuler vedrørende fortrinsret giver investorer ret til at have fortrinsret til de nye aktier, der udstedes, for at opretholde deres aktieandel. Fortrinsretten er beskrevet som følger i term sheet.

Når selskabet udsteder aktier, kan investorerne have fortrinsret i forhold til deres aktieandel. Dog undtaget udstedelse af aktieoptioner svarende til X% af det samlede antal udstedte aktier.

https://www.meti.go.jp/press/2018/04/20180402006/20180402006-1.pdf

Desuden er aktiekøbsklausulerne bestemmelser, der giver investorer som VC’er ret til at anmode selskabet og dets ledere om at købe de aktier, de ejer, når visse begivenheder indtræffer. Aktiekøbsklausulerne er beskrevet som følger i term sheet. De vigtige punkter er betingelserne for at anmode om køb og beregningen af købsprisen.

1. Investorer kan anmode selskabet og de oprindelige aktionærer om at købe de aktier, de ejer, når en af følgende begivenheder indtræffer:
・Væsentlig overtrædelse af artikel X, Y, Z i denne kontrakt
・Det viser sig, at de erklæringer og garantier, der er givet, ikke er sande eller nøjagtige, og indholdet er vigtigt
2. Prisen for at købe aktier fra investorerne på grund af ovenstående købsanmodning skal være det beløb, der er aftalt mellem investorerne og selskabet og de oprindelige aktionærer.

https://www.meti.go.jp/press/2018/04/20180402006/20180402006-1.pdf

Vi har detaljeret forklaret aktiekøbsklausulerne i investeringskontrakter i artiklen nedenfor.

Relateret artikel: Hvad er aktiekøbsklausulerne i en investeringskontrakt? [ja]

Desuden er drag-along rettigheder klausuler, der tillader investorer som VC’er at tvinge M&A eller EXIT under deres ledelse. Fra investorens synspunkt kan drag-along rettigheder være effektive for at inddrive investeringer, og nogle investorer kan anmode om sådanne betingelser. Vi har detaljeret forklaret klausulerne vedrørende drag-along rettigheder i investeringskontrakter i artiklen nedenfor.

Relateret artikel: Drag-along rettigheder i venture investeringskontrakter [ja]

Formodede likvidationsklausuler er bestemmelser, der angiver, at når et selskab, hvor VC’er og lignende har investeret, bliver overtaget, vil selskabet blive betragtet som likvideret en gang, og investorerne vil få uddelt aktiver. Især når man investerer fra starten af etableringen, er der mange tilfælde, hvor man bliver overtaget af M&A uden at nå til IPO, så uden formodede likvidationsklausuler kan det være umuligt at inddrive investeringer. Vi har detaljeret forklaret formodede likvidationsklausuler i investeringskontrakter i artiklen nedenfor.

Relateret artikel: Hvad er formodede likvidationsklausuler i en investeringskontrakt? [ja]

Spørgsmål vedrørende virksomhedens drift

Der er flere aspekter vedrørende virksomhedens drift, der er angivet i investeringsaftalens term sheet. For en detaljeret forklaring af klausuler i investeringsaftalen, der vedrører virksomhedens drift, se artiklen nedenfor.

Relateret artikel: Hvad er klausuler om virksomhedens drift i en investeringsaftale? [ja]

• Klausul om forpligtelse til at stræbe efter børsnotering
• Klausul om anvendelse af midler
• Klausul om udsendelse af direktører og observatører
• Klausul om repræsentation og garantier
• Klausul om meddelelse og forhåndsgodkendelse af væsentlige forhold fra investorer
• Klausul om efterfølgende meddelelse til investorer
• Klausul om dedikation til ledelse

En klausul om udsendelse af direktører er en bestemmelse, der tillader investorer som venturekapitalfirmaer (VC’er) at udnævne deres egne medarbejdere som direktører i de virksomheder, de investerer i. Det er almindeligt for VC’er at kræve en vis grad af involvering i ledelsen af de virksomheder, de investerer i, for at sikre tilbagebetaling af deres investering. Ved at udsende deres egne medarbejdere som direktører kan VC’er ikke kun få realtidsindsigt i virksomhedens interne forhold, men også i nogen grad styre virksomhedens beslutningstagning ved at udtrykke deres synspunkter på bestyrelsesmøder. Spørgsmål om udnævnelse af direktører er angivet på term sheet som følger:

En aktionær, der ejer mere end X% / X aktier af de udstedte foretrukne aktier, har ret til at udnævne en direktør

https://www.meti.go.jp/press/2018/04/20180402006/20180402006-1.pdf

For en detaljeret forklaring af klausulen om udsendelse af direktører i en investeringsaftale, se artiklen nedenfor.

Relateret artikel: Hvad er en klausul om udsendelse af direktører i en investeringsaftale? [ja]

Desuden indeholder investeringsaftalen typisk en repræsentations- og garantiklausul for at sikre, at virksomhedens finansielle situation og drift er korrekte og som forudgående erklæret. Hvad der præcist er omfattet af repræsentation og garantier er også angivet på term sheet. For en detaljeret forklaring af repræsentations- og garantiklausulen i en investeringsaftale, se artiklen nedenfor.

Relateret artikel: Hvad er en repræsentations- og garantiklausul i en investeringsaftale? [ja]

Derudover kan der være en klausul om dedikation til ledelse, der begrænser muligheden for, at ledere forlader virksomheden efter investeringen. På term sheet vil det være angivet som følger:

1. Direktører må ikke fratræde eller nægte genvalg uden investorernes godkendelse

2. Forbud mod at have andre stillinger uden investorernes forudgående godkendelse

3. Forpligtelse til at undgå konkurrence under tjenestetid og i X år efter fratrædelse

https://www.meti.go.jp/press/2018/04/20180402006/20180402006-1.pdf

Endvidere kan der være en forpligtelse for virksomheden til at stræbe efter børsnotering (IPO), da investorer som VC’er generelt sigter mod at realisere deres investering gennem en IPO af virksomheden. I dette tilfælde vil term sheet have følgende formulering:

1. Udstedende virksomhed og stiftende aktionærer har en forpligtelse til at stræbe efter at blive noteret på en finansiel børs inden udgangen af X år / X måned
2. Udstedende virksomhed og stiftende aktionærer har en forpligtelse til at samarbejde, hvis investorerne er nødt til at sælge deres aktier i udstedende virksomhed på grund af udløb af fristen osv.

https://www.meti.go.jp/press/2018/04/20180402006/20180402006-1.pdf

Opsummering

Som vi har set ovenfor, er der mange ting, der skal besluttes, når man modtager investeringer gennem tredjepartsallokering af ny udstedte aktier. De ting, der besluttes her, er alle vigtige for den efterfølgende virksomhedsledelse, så det er vigtigt at overveje hver enkelt ting omhyggeligt på term sheet-stadiet. Mange af disse ting forudsætter viden om den japanske virksomhedslov, så nogle af dem kan være svære at forstå. Derfor anbefales det at konsultere en advokat med omfattende erfaring i finansiering af opstartsvirksomheder, når du forhandler kontrakter for at modtage investeringer fra tredjeparter som VC’er.