คืออะไร ข้อกำหนดการชำระเงินในกรณีที่ถือว่าล้มละลายในสัญญาการลงทุน

ในสัญญาการลงทุน อาจมีการกำหนดข้อกำหนดที่เรียกว่า ‘ข้อกำหนดการชำระเงินในการลงทุนที่ถือว่าเสมือนการชำระเงิน’ ข้อกำหนดการชำระเงินในการลงทุนที่ถือว่าเสมือนการชำระเงินนี้ ต้องพิจารณาในกรณีใดควรกำหนด และเนื้อหาควรเป็นอย่างไร ซึ่งเป็นเรื่องที่ควรพิจารณาอย่างมาก ดังนั้น บทความนี้จะอธิบายเกี่ยวกับข้อกำหนดการชำระเงินในการลงทุนที่ถือว่าเสมือนการชำระเงินในสัญญาการลงทุน

https://monolith.law/corporate/importance-and-necessity-of-investment-contract[ja]

คืออะไรคือข้อกำหนดการชำระคืนที่ถือว่าได้รับการชำระคืนแล้ว

ข้อกำหนดการชำระคืนที่ถือว่าได้รับการชำระคืนแล้ว (Deemed Liquidation) คือ การกำหนดที่ในกรณีที่มีการรวมกิจการหรือการซื้อขายกิจการ (M&A) กับบริษัทผู้ออกหุ้น จะถือว่าบริษัทผู้ออกหุ้นได้รับการชำระคืนแล้ว และจะทำการแจกจ่ายให้กับนักลงทุน ในสัญญาการลงทุนและอื่น ๆ หากมีข้อกำหนดการชำระคืนที่ถือว่าได้รับการชำระคืนแล้ว ผู้ถือหุ้นที่ได้รับการใช้ข้อกำหนดนี้ สามารถรับการแจกจ่ายที่มีลำดับความสำคัญมากกว่าผู้ถือหุ้นคนอื่น ๆ จากการรวมกิจการหรือการซื้อขายกิจการ

ทั่วไปแล้ว สำหรับข้อกำหนดการชำระคืนที่ถือว่าได้รับการชำระคืนแล้ว มักจะมีการกำหนดว่า ในกรณีที่ได้รับสิทธิ์ในการแจกจ่ายทรัพย์สินคงเหลือ การแจกจ่ายที่ได้จากการรวมกิจการหรือการซื้อขายกิจการ จะถูกแจกจ่ายตามวิธีการเดียวกับการแจกจ่ายทรัพย์สินคงเหลือ

วัตถุประสงค์ของข้อกำหนดการชำระบัญชีที่ถือว่าเสร็จสิ้น

วัตถุประสงค์หลักของข้อกำหนดการชำระบัญชีที่ถือว่าเสร็จสิ้นคือการปกป้องสิทธิและผลประโยชน์ของผู้ถือหุ้นที่ได้รับการซื้อขายหุ้นด้วยราคาที่สูงกว่าราคาที่ผู้ก่อตั้งหรือผู้ที่เกี่ยวข้องตั้งแต่ต้นได้รับการซื้อขายหุ้น แม้ว่าบริษัทสตาร์ทอัพจะมุ่งหวังการเสนอขายหุ้นแรก (IPO) แต่ในส่วนใหญ่จะไม่สามารถทำได้ มีกรณีที่บริษัทถูกซื้อขายหรือถูกบริษัทอื่นรวมกัน หรือมีการดำเนินการ M&A มากมาย ในกรณีที่มีการดำเนินการ M&A ถ้าการจ่ายเงินค่าสินค้าจะถูกแบ่งตามสัดส่วนของหุ้นที่ถือ ผู้ถือหุ้นที่ได้รับการซื้อขายหุ้นด้วยราคาที่สูงอาจจะเสียหายอย่างมาก

ตัวอย่างเช่น ในบริษัทที่ออกหุ้น 10,000 หุ้น ผู้ก่อตั้งหรือผู้ที่เกี่ยวข้องตั้งแต่ต้นได้รับการซื้อขายหุ้น 9,000 หุ้น (สัดส่วนการถือหุ้น 90%) ด้วยราคา 10,000 เยนต่อหุ้น ดังนั้นราคาการซื้อขายหุ้นคือ 90 ล้านเยน

ในทางกลับกัน ถ้า VC ซื้อขายหุ้น 1,000 หุ้น (สัดส่วนการถือหุ้น 10%) ด้วยราคา 100,000 เยนต่อหุ้น ราคาการซื้อขายหุ้นคือ 100 ล้านเยน หลังจากนั้น บริษัทสตาร์ทอัพเติบโต และมีการพูดคุยเกี่ยวกับ M&A ที่มีมูลค่ารวม 500 ล้านเยน ในกรณีนี้ สำหรับผู้ก่อตั้งหรือผู้ที่เกี่ยวข้องตั้งแต่ต้น ถ้าสามารถรับการจ่ายเงินค่าสินค้าตามสัดส่วนการถือหุ้น จะสามารถรับการจ่ายเงินค่าสินค้า 450 ล้านเยน และผลกำไรคือ 360 ล้านเยน หลังจากหักราคาการซื้อขายหุ้นที่ 90 ล้านเยน

ในทางกลับกัน สำหรับ VC ถ้ารับการจ่ายเงินค่าสินค้าตามสัดส่วนการถือหุ้น จะได้รับการจ่ายเงินค่าสินค้า 50 ล้านเยน แต่ราคาการซื้อขายหุ้นคือ 100 ล้านเยน ดังนั้นจะเกิดขาดทุน 50 ล้านเยน สำหรับผู้ก่อตั้งหรือผู้ที่เกี่ยวข้องตั้งแต่ต้น สามารถรับผลกำไร 360 ล้านเยน ดังนั้น แม้ว่า VC จะเกิดขาดทุน ก็อาจจะดำเนินการ M&A ข้อกำหนดการชำระบัญชีที่ถือว่าเสร็จสิ้นมีวัตถุประสงค์หลักคือการปกป้องสิทธิและผลประโยชน์ของ VC ที่อาจจะเสียหายจากสถานการณ์ดังกล่าว

เกี่ยวกับผลของข้อบังคับการชำระค่าสินสิ้นภายในทันที

ข้อบังคับการชำระค่าสินสิ้นภายในทันที โดยทั่วไปจะถูกกำหนดในกรณีที่ได้รับสิทธิ์ในการแบ่งปันทรัพย์สินที่เหลืออยู่ โดยการแบ่งปันรายได้ที่ได้จากการ M&A จะเป็นไปตามวิธีการแบ่งปันทรัพย์สินที่เหลืออยู่ ในกรณีของข้อบังคับการชำระค่าสินสิ้นภายในทันที บริษัทจะถือว่าได้รับการชำระค่าสินสิ้นแล้ว และการแบ่งปันจะเป็นไปตามวิธีการแบ่งปันทรัพย์สินที่เหลืออยู่ ทำให้หุ้นชนิดที่มีสิทธิ์ในการแบ่งปันทรัพย์สินที่เหลืออยู่ได้รับการแบ่งปันรายได้จากการ M&A อย่างมีลำดับความสำคัญ

หากไม่มีข้อบังคับการชำระค่าสินสิ้นภายในทันที ผู้ถือหุ้นที่มีสิทธิ์ในการแบ่งปันทรัพย์สินที่เหลืออยู่จะสามารถรับการชำระค่าสินสิ้นได้เมื่อบริษัทถูกยุบหรือชำระค่าสินสิ้น แต่ในกรณีของการซื้อขายหรือการรวมกันและการ M&A อื่น ๆ จะไม่สามารถรับการแบ่งปันที่มีลำดับความสำคัญได้

ดังนั้น ผลของข้อบังคับการชำระค่าสินสิ้นภายในทันทีคือ ผู้ถือหุ้นที่มีสิทธิ์ในการแบ่งปันทรัพย์สินที่เหลืออยู่สามารถรับการแบ่งปันที่มีลำดับความสำคัญได้ แม้กระทั่งในกรณีของการซื้อขายหรือการรวมกันและการ M&A อื่น ๆ

เรื่องเป้าหมายของข้อบังคับการชำระบัญชีที่ถือว่าเป็นการละลาย

ในกรณีที่กำหนดข้อบังคับการชำระบัญชีที่ถือว่าเป็นการละลาย การทำให้เป้าหมายของข้อบังคับการชำระบัญชีที่ถือว่าเป็นการละลายชัดเจนเป็นสิ่งที่สำคัญ ตัวอย่างเช่น แม้ว่าจะพูดถึง M&A แต่ก็มีวิธีการที่หลากหลาย เช่น วิธีการโดยการรับโอนหุ้น (การโอนหุ้น) วิธีการโดยการรับส่วนแบ่งหุ้นใหม่ วิธีการโดยการแลกเปลี่ยนหุ้น วิธีการโดยการโอนธุรกิจ วิธีการโดยการรวมกิจการ วิธีการโดยการแยกกิจการ และอื่น ๆ ดังนั้น หากเป้าหมายของข้อบังคับการชำระบัญชีที่ถือว่าเป็นการละลายไม่ชัดเจน อาจเกิดความขัดแย้งระหว่างผู้เกี่ยวข้องได้

อย่างไรก็ตาม ในกรณีของ M&A เช่นการโอนธุรกิจหรือการแยกกิจการ ราคาของ M&A จะถูกแบ่งให้กับบริษัท ไม่ใช่ผู้ถือหุ้น ดังนั้น จึงไม่สามารถกำหนดเป็นข้อบังคับการชำระบัญชีที่ถือว่าเป็นการละลายได้ และจำเป็นต้องกำหนดข้อบังคับที่ระบุว่าจะแบ่งให้กับผู้ถือหุ้นเป็นส่วนละเอียดเพิ่มเติม

เงื่อนไขการเริ่มต้นของข้อสั่งการชำระหนี้ทันที

ในบทความข้างต้นเราได้อธิบายเรื่องเป้าหมายของข้อสั่งการชำระหนี้ทันที แต่เรายังต้องทำให้เข้าใจเรื่องเงื่อนไขการเริ่มต้นของข้อสั่งการชำระหนี้ทันทีอย่างชัดเจน ตัวอย่างเช่น สำหรับการควบรวมธุรกิจ (M&A) ที่เป็นเป้าหมาย อาจจะมีการกำหนดว่า ข้อสั่งการชำระหนี้ทันทีจะถูกใช้เฉพาะในกรณีที่มูลค่ารวมตามราคาตลาดเกินจำนวนที่กำหนด สำหรับเงื่อนไขการเริ่มต้น คุณจำเป็นต้องพิจารณาอย่างละเอียดจากสถานการณ์ที่เกี่ยวข้อง เช่น มูลค่ารวมตามราคาตลาด ราคาที่ผู้ถือหุ้น VC และอื่น ๆ ได้รับสำหรับการซื้อหุ้น และสัดส่วนการถือหุ้นของแต่ละผู้ถือหุ้น

เกี่ยวกับการแบ่งส่วนราคาตามข้อกำหนดในการจำหน่ายที่ถือว่าเป็นการชำระบัญชี

ดังที่ได้กล่าวไว้แล้ว ข้อกำหนดในการจำหน่ายที่ถือว่าเป็นการชำระบัญชี โดยทั่วไป ในกรณีที่ได้รับสิทธิ์เรียกเก็บทรัพย์สินที่เหลืออยู่ก่อน สำหรับราคาที่ได้รับจากการควบรวมธุรกิจ (M&A) มักจะมีข้อกำหนดว่าจะแบ่งส่วนราคาตามวิธีการเดียวกับการแบ่งส่วนทรัพย์สินที่เหลืออยู่ ดังนั้น การแบ่งส่วนราคาจะเป็นไปตามวิธีการแบ่งส่วนทรัพย์สินที่เหลืออยู่

อย่างไรก็ตาม สำหรับข้อกำหนดในการจำหน่ายที่ถือว่าเป็นการชำระบัญชี ไม่จำเป็นต้องมีข้อกำหนดว่าจะแบ่งส่วนราคาตามวิธีการเดียวกับการแบ่งส่วนทรัพย์สินที่เหลืออยู่เสมอไป ดังนั้น สามารถกำหนดว่าจะแบ่งส่วนราคาตามวิธีการที่แตกต่างจากการแบ่งส่วนทรัพย์สินที่เหลืออยู่ได้ ในกรณีนี้ จะมีปัญหาเกี่ยวกับวิธีการคิดภาษีสำหรับราคาที่กล่าวถึง ดังนั้น ในกรณีที่แบ่งส่วนราคาตามวิธีการที่แตกต่างจากการแบ่งส่วนทรัพย์สินที่เหลืออยู่ จำเป็นต้องคำนึงถึงปัญหาทางภาษีและต้องมีการกำหนดให้ชัดเจน

ควรกำหนดข้อบังคับเรื่องการชำระค่าใช้จ่ายที่ถือว่าเสมือนการชำระหนี้ในสัญญาการลงทุนหรือสัญญาระหว่างผู้ถือหุ้นหรือไม่

เรื่องข้อบังคับเรื่องการชำระค่าใช้จ่ายที่ถือว่าเสมือนการชำระหนี้ นอกจากวิธีการกำหนดผ่าน “สัญญา” เช่น สัญญาการลงทุนหรือสัญญาระหว่างผู้ถือหุ้น ยังมีการอภิปรายเรื่องว่า สามารถกำหนดได้ใน “กฎบัตร” หรือไม่ สำหรับหุ้นที่มีข้อบังคับเรื่องการชำระค่าใช้จ่ายที่ถือว่าเสมือนการชำระหนี้ ตามคำบรรยายในมาตรา 108 ของ “Japanese Company Law” ไม่สอดคล้องกับมาตรา 108 ของ “Japanese Company Law” ดังนั้นมีความเห็นที่ปฏิเสธว่าสามารถกำหนดได้ในกฎบัตร

นอกจากนี้ ในหน้า 50 ของ “ข้อควรระวังหลักในสัญญาการลงทุนที่สุขภาพดีในประเทศของเรา” ที่กระทรวงเศรษฐกิจ อุตสาหกรรมและพลังงานของญี่ปุ่นเผยแพร่ในเดือนมีนาคม พ.ศ. 2561 (2018) ได้กล่าวว่า “การชำระค่าใช้จ่ายที่ถือว่าเสมือนการชำระหนี้ เป็นข้อบังคับในสัญญาที่สามารถตกลงกันได้ นั่นคือ มันต่างจากการจ่ายเงินปันผลและการแบ่งส่วนทรัพย์สินที่เหลือที่มีผลต่อผู้ถือหุ้นทั้งหมดตามกฎบัตร แต่เป็นการจ่ายเงินปันผลที่มีผลต่อนักลงทุนตามสัญญา”

จากการอภิปรายนี้ สามารถสรุปได้ว่า กระทรวงเศรษฐกิจ อุตสาหกรรมและพลังงานของญี่ปุ่นมีความเห็นว่า ข้อบังคับเรื่องการชำระค่าใช้จ่ายที่ถือว่าเสมือนการชำระหนี้ ควรกำหนดผ่าน “สัญญา” ไม่ใช่ “กฎบัตร”

https://monolith.law/corporate/issuance-of-class-shares[ja]

ตัวอย่างข้อกำหนดของข้อสัญญาการชำระบัญชีที่ถือว่าเสมือน

เรื่องตัวอย่างข้อกำหนดของข้อสัญญาการชำระบัญชีที่ถือว่าเสมือน ตัวอย่างเช่น ข้อกำหนดดังต่อไปนี้อาจถูกพิจารณา

ข้อที่○ (ข้อสัญญาการชำระบัญชีที่ถือว่าเสมือน)

ทุกฝ่ายที่เป็นส่วนหนึ่งในสัญญาตกลงว่า ราคาที่ได้รับจากการซื้อกิจการจะถูกคำนวณตามสูตรที่กำหนดไว้ในกฎบัตรสำหรับการแบ่งส่วนทรัพย์สินที่เหลืออยู่ และทุกผู้ถือหุ้นจะได้รับราคานี้

สรุป

ดังที่ได้กล่าวไปข้างต้นเกี่ยวกับข้อกำหนดในสัญญาการลงทุนที่เรียกว่า ‘ข้อกำหนดการชำระเงินตามความเห็นสมควร’ บริษัทสตาร์ทอัพอาจจะต้องเจรจาการทำสัญญาการลงทุนกับบริษัททุนเพื่อการลงทุน (VC) และอื่น ๆ และอาจจะได้รับข้อเสนอให้กำหนดข้อกำหนดการชำระเงินตามความเห็นสมควร บริษัทสตาร์ทอัพที่ได้รับการลงทุนจาก VC และอื่น ๆ จำเป็นต้องตอบสนองต่อความต้องการของ VC และอื่น ๆ แต่เพื่อไม่ให้เกิดผลเสียในภายหลัง จำเป็นต้องพิจารณาข้อกำหนดการชำระเงินตามความเห็นสมควรอย่างรอบคอบ ในการพิจารณาข้อกำหนดการชำระเงินตามความเห็นสมควร จำเป็นต้องมีความรู้ทางเฉพาะทาง ดังนั้น การรับคำปรึกษาจากทนายความที่เป็นผู้เชี่ยวชาญจึงเป็นสิ่งที่ควรทำ